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团队记事

新型肺炎疫情导致合同违约,违约方可主张免责-梁学军律师

2020/3/7

疫情期间,本公众号将密切关注政府举措,适时推送新出台的相应的政策法律法规等;并从企业角度出发,研究对抗疫情的对策,将损失降低。

 

随着疫情爆发,企业合同“违约潮”也大面积袭来,企业应该怎么做?


 梁学军律师:

当事人在订立合同时不能预见,且不能避免和不能克服这次新冠状病毒疫情带来的影响,且因疫情原因导致了合同不能履行或不能按期履行的,可以以不可抗力为由,根据不可抗力的影响,部分或全部免除责任。但作为“违约”一方,特别注意应该履行及时通知义务(通知书模板附后通知书建议首选采用EMS邮政快递,以书面形式通知,前述通知困难情况下,可采用微信、短信、邮箱形式通知,也可以几种方法同时并用,以及收集保存好导致履行受阻的相关证据材料

应注意,不能预见是指当事人无法知道事件是否发生、何时何地发生、发生的情况如何;不能避免是指无论当事人采取什么措施,或即使尽了最大努力,也不能防止或避免事件的发生;不能克服是指以当事人自身的能力和条件无法战胜这种客观力量。不可抗力主要包括自然灾害(例如地震、疫情);政府行为(例如封锁、上海政府延迟复工等禁令)、社会异常事件

 

 以此次疫情作为不可抗力事件处理合同纠纷时,应注意以下几点:

 

一旦出现了不可抗力事件,按照法律规定或合同约定,当事人应当履行通知义务预防损失扩大等一系列附随义务,否则可能导致不可抗力不被认可。目前法律对违约的认定不考虑当事人主观是否具有过错,只要客观事实构成违约,当事人不能证明具有免责事由,就应当承担违约责任。

 

1、将不可抗力事件导致的影响及时通知对方的义务及法律风险

 

企业应该将本此疫情将导致不能履行或不能按期履行合同这一事项及时通知合同的对方。这是应尽的义务。

不少企业因为情况紧急,采用电话或传真方式履行通知义务,这些方式很难形成有效证据证明通知义务的履行,企业在履行这些义务之后仍应当以函件形式补充通知。判断不可抗力事件是否发生并不是简单的活动,企业怀疑不可抗力事件发生,又不能得到确切的信息,此时若不通知,等到信息明确时可能就丧失了最好的减少损失的时机;但是贸然通知又可能因为不可抗力事件没有发生而给企业造成违约的法律风险。因此双方在合同中约定怀疑不可抗力将要发生或已经发生时,采用提示性信息方式通知对方,至关重要。

 

2、减损措施及法律风险

 

按照法律规定,不可抗力导致的损失由当事人自行承担,因此当事人应当采用必要的减损措施。然而,在合同中一方损失的降低,并不一定是该当事人自己可以做到的,可能需要对方协助,甚至需要主要依靠对方。不可抗力事件发生后情况紧急时双方需要从善意角度及时沟通达成一致尽量减少一方或双方损失(包括协商变更合同等)。

 

3、以此次疫情为由解除合同,以及法律风险

 

合同解除一般可以通过两个途径:双方协商一致解除(风险小);单方行使解除权(有一定风险,此类纠纷多,应该严格依法进行,并保存好解除理由的合法证据

合同一方若以此次疫情原因,欲单方行使合同解除权的,必须是因不可抗力致使不能实现合同目的,这样当事人才可以解除合同(即单方解除,法律依据:合同法第四十九条规定)

单方解除合同时,必须通知对方,这种通知自到达对方当事人时产生解除合同的效力。采用书面通知方式是一种有效的证据固定手段,若企业通过口头通知解除合同,则可能出现对方不予理会,继续要求履行合同,同时企业没有及时行使解除权,对方为履行合同的支出则可能要求企业赔偿。为避免该法律风险,应当及时采用书面形式通知,对方能够签收的尽量取得对方的签收。

 

4、合同解除后续事项约定应清楚

 

合同解除并不像有些企业经营者想象的那样,合同已经解除就万事大吉了。通常合同解除后还有很多善后事项需要约定明确,在协议解除时,由于解除的情况千差万别,所以就更需要特别注意。完全未进入履行的合同较为简单,若已经做出了准备活动或者合同已经部分履行时,双方关于合同之前履行情况的处置就必须与解除合同一并解决。

若解除条件或解除权为事先约定,则此时应当积极对后续事项进行协商,达成解决方案。如果是事后协商解除合同,必须将有关条件谈妥后才签署解除合同协议,此时合同一定不能有待定条款出现。否则产生的各种不规范都可能引发企业法律风险。

 

5.其他应注意事项

(1)、不可抗力并非当然免责,要根据不可抗力对合同履行的影响决定。《合同法》规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任

(2)、当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。



附件一、因不可抗力延期履行合同的通知模板:



关于新冠状病毒疫情导致我司无法__________ (按期交货/提供XXXX服务等)通知函


____________________公司:


 贵司于_______ 年__月__日与我司所签订《 ______________________》合同,约定由我司向贵司提供 _____________(XXXX货物/XXXX服务)现由于武汉疫情的爆发以及各地政府采取相应的管制和隔离措施,致使我司无法按期交货或者提供服务。

鉴于本次疫情属于不可抗力事件,我司主观上无法预见,客观上不能避免,及不能克服,故特此万分抱歉地发函通知贵司:贵司_______ 年__月__日与我司所签订《 ______________________》合同延期履行;我司会在疫情情况得到控制后,第一时间恢复生产力,积极履行尚未履行完毕的合同,请谅解!



顺颂商祺


                                                                ___________________公司


                                                                  日期:______ 年__月__日


(因不可抗力导致合同部分或者全部履行不能的通知、其他相关通知,可以参照上面范本,无法参照的,也可咨询律师)


 

附件二、 有关不可抗力的主要法律规定:

 

《中华人民共和国合同法》第一百一十七条 【不可抗力】因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

第一百一十八条 【不可抗力的通知与证明】当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。 

 

本文为梁学军律师原创作品,转载请注明出处